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无锡刑事律师│你离坐牢可能只有一组赌博机的距离!

发布时间:2022-04-13来源:

正路并不一定就是一条平平坦坦的道路,难免有些曲折和崎岖险阻,要绕一些弯,甚至难免误入歧途。

——朱光潜

案情:2018年6月以来,被告人沈某在某超市租赁房间,以游戏机室的方式开设赌场聚众赌博。2018年6月,公安人员在该赌场内将沈某抓获,同时查获赌场工作人员及参赌人员30余人,当场扣押赌资人民币41830元,查扣具有赌博功能的电子游戏设备“捕鱼机”6台(每台可同时坐8人)、“水浒传连线机”1组(每组可同时坐4人)、“幸运六鳄”连线机1组(每组可同时坐8人)。经认定,上述电子游戏设备均具有赌博功能。

随后,一审法院经审理认定沈某设置赌博机数量60机位,属于开设赌场罪中的“情节严重”情形,判处沈某有期徒刑三年,并处罚金人民币30000元;扣押的赌资人民币36530元予以没收,上缴国库。沈某不服一审判决结果,上诉至该市中院。

律师辩护意见:1、公安机关查获的“幸运六鳄”游戏机(可供8人赌博游戏)缺少相应的游戏机主板,主要操控功能不能正常进行,处于非有效状态,不应计入赌博机数量。故原审认定的赌博机数量有误,只有其余7组游戏机可供独立进行赌博活动操作,基本单元数量为52机位(台)。原审认定沈某犯开设赌场罪“情节严重”错误。2、上诉人沈某居住地派出所出具“证明”,证实上诉人沈某在该辖区居住期间未发现违法犯罪记录;且当地社区矫正机关出具“调查评估意见书”,同意法院判处其非监禁刑,愿意接收并对其实行社区矫正。3、上诉人沈某认罪悔罪,没有再犯罪的危险,宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响,可对其宣告缓刑。

后二审法院经审理后撤销一审判决,改判沈某有期徒刑二年,缓刑三年。

案例解读:

本案中沈某是否构成开设赌场罪的关键是其游戏室里的游戏设备是否具有赌博性质,量刑是三年以下还是三年以上十年以下的关键是设置赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等。根据相关鉴定标准,游戏设备具有赌博性质是指具有选定赔率、以小博大、退币、退分、退钢珠等功能,而公安机关在沈某处查获的“幸运六鳄”游戏设备,游戏机主板都已经坏掉,不能正常使用,连正常的电子游戏设备都算不上,更谈不上具有赌博性质了,所以不能作为对沈某定罪量刑的依据。

根据司法解释设置赌博机10台以上就构成开设赌场罪,本案中公安机认定沈某设置的赌博机数量为60机位,属于司法解释规定的开设赌场罪中“情节严重”的情形,法定量刑幅度为三年以上十年以下有期徒刑。二审法院经审理采纳律师意见,认定沈某实际设置的赌博机数量为52机位,法定量刑幅度应为三年以下有期徒刑。52与60,看似相近的两个数字,量刑上却是相去甚远,刑期三年以下符合条件是可以缓刑的,而三年以上则要服实刑。

至此,你们可能会不禁发问:什么是利用赌博机开设赌场?赌博机赌博构成开设赌场罪的标准是什么?赌博机赌博“情节严重”的标准有哪些?赌博机数量是怎么认定的?笔者整理了与此相关的法律规定,供读者参阅。

《刑法》第三百零三条第二款:开设赌场的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。

根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》:

一、 什么是利用赌博机开设赌场?

设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备,并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品,或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物(以下简称设置赌博机)组织赌博活动的,应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。

二、 赌博机赌博构成开设赌场罪的标准

设置赌博机组织赌博活动,具有下列情形之一的,应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚:

(一)设置赌博机10台以上的;

(二)设置赌博机2台以上,容留未成年人赌博的;

(三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的;

(四)违法所得累计达到5000元以上的;

(五)赌资数额累计达到5万元以上的;

(六)参赌人数累计达到20人以上的;

(七)因设置赌博机被行政处罚后,两年内再设置赌博机5台以上的;

(八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后,五年内再设置赌博机5台以上的;

(九)其他应当追究刑事责任的情形。

三、赌博机赌博“情节严重”的标准

设置赌博机组织赌博活动,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:

(一)数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的;

(二)因设置赌博机被行政处罚后,两年内再设置赌博机30台以上的;

(三)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后,五年内再设置赌博机30台以上的;

(四)其他情节严重的情形。

四、赌博机数量、违法所得、赌资数额、参赌人数认定标准

可同时供多人使用的赌博机,台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。

在两个以上地点设置赌博机,赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。


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